2017年6月2日，中國(guó)證券監督管理委員會（下稱“證監會”）發(fā)布了《發(fā)行監管問答——關于首發(fā)企業中創業投資基金股東的鎖定期安排》（下稱“發(fā)行監管問答”）與《私募基金監管問答——關于首發(fā)企業中創業投資基金股東的認定标準》（“私募監管問答”），對(duì)A股IPO（首次公開(kāi)發(fā)行，即“首發(fā)”）審核中掌握的首發(fā)企業中創業投資基金股東的鎖定期的原則和要求及适用該政策的創業投資基金的具體認定标準進(jìn)行了明确。這(zhè)是繼不久前财政部和國(guó)稅總局出台有關創業投資企業的稅收試點政策後(hòu)，國(guó)務院下屬機構爲落實《國(guó)務院關于促進(jìn)創業投資持續健康發(fā)展的若幹意見》精神的又一重要舉措。

1. 發(fā)行人有實際控制人的情況下，非實際控制人的創業投資基金股東适用上市後(hòu)一年的鎖定期

針對(duì)首發(fā)審核中發(fā)行人在首次公開(kāi)發(fā)行前持股的股東以及發(fā)行人的控股股東、實際控制人所持股份的鎖定期，《公司法》及相關證券交易所的《股票上市規則》均存在一般性要求。根據《公司法》第141條的規定，發(fā)行人的任何股東持有的發(fā)行人首發(fā)前已發(fā)行的股份，自發(fā)行人股票在證券交易所上市之日起(qǐ)一年内不得轉讓。而根據滬深證券交易所的股票上市規則的有關規定，發(fā)行人的控股股東、實際控制人所持股份應适用比《公司法》的上述規定更長(cháng)的鎖定期，即自發(fā)行人股票上市之日起(qǐ)36個月内不得轉讓。

證監會在發(fā)行監管問答中重述了上述規則，若發(fā)行人有實際控制人的，非實際控制人的創業投資基金股東所持股份按照《公司法》第141條的規定執行，即适用在證券交易所上市後(hòu)一年的鎖定期。

2. 發(fā)行人沒(méi)有或難以認定實際控制人的情況下，符合一定條件的創業投資基金股東的鎖定期特别安排

在首發(fā)中，存在一種(zhǒng)相對(duì)較爲少見的情況，即發(fā)行人沒(méi)有或難以認定實際控制人。在此種(zhǒng)情況下，爲确保發(fā)行人股權結構穩定、正常生産經(jīng)營不因發(fā)行人控制權發(fā)生變化而受到影響，審核實踐中要求發(fā)行人的股東按持股比例從高到低依次承諾其所持股份自上市之日起(qǐ)鎖定36個月，直至鎖定股份的總數不低于發(fā)行前股份總數的51%。上述要求在數年之前即見諸于證監會對(duì)保薦代表人的培訓内容當中，并在多個發(fā)行人無實際控制人的首發(fā)案例中得到了印證。此項要求對(duì)于持有股份分散、控制權不明的拟上市公司較高比例股份的創業投資基金而言，無疑造成(chéng)了退出上的遲延和負擔。而此次的發(fā)行監管問答明确，創業投資基金可适用一項特别安排，即在發(fā)行人沒(méi)有或難以認定實際控制人的情況下，對(duì)于非發(fā)行人第一大股東但位列合計持股51%以上股東範圍，并且符合一定條件的創業投資基金股東，可适用《公司法》第141條下在證券交易所上市後(hòu)一年的鎖定期，一定程度上減輕了上述負擔。

值得提示的是，無論是對(duì)發(fā)行人有實際控制人情況下創業投資基金鎖定期的重述，還(hái)是對(duì)發(fā)行人沒(méi)有或難以認定實際控制人的情況下給予的特别安排，均僅爲創業投資基金股東在相應情況下的鎖定期的一般規則，若創業投資基金股東本身還(hái)存在其他的特殊情況，例如突擊入股，則創業投資基金股東還(hái)將(jiāng)适用該等特殊情況下的特别鎖定期。

3. 享受特别安排的創業投資基金的條件

根據私募監管問答，依據《國(guó)務院關于促進(jìn)創業投資持續健康發(fā)展的若幹意見》（國(guó)發(fā)〔2016〕53号），創業投資基金主要指向(xiàng)處于創建或重建過(guò)程中的未上市成(chéng)長(cháng)性創業企業進(jìn)行股權投資，以期所投資企業成(chéng)熟後(hòu)主要通過(guò)股權轉讓獲得資本增值收益的私募股權基金。關于首發(fā)企業中創業投資基金所持股份鎖定期的政策是對(duì)專注于早期投資、長(cháng)期投資和價值投資的創業投資基金給予的特别安排。

私募監管問答同時明确發(fā)行監管問答中提到的“符合一定條件的創業投資基金股東”需符合以下全部條件：

(1) 創業投資基金首次投資該首發(fā)企業時，該首發(fā)企業成(chéng)立不滿60個月。

(2) 創業投資基金首次投資該首發(fā)企業時，該首發(fā)企業同時符合以下5/2/2條件，即：(a)經(jīng)企業所在地縣級以上勞動和社會保障部門或社會保險基金管理單位核定，職工人數不超過(guò)500人；(b)根據會計師事(shì)務所審計的年度合并會計報表，年銷售額不超過(guò)2億元、資産總額不超過(guò)2億元。

(3) 截至首發(fā)企業發(fā)行申請材料接收日，創業投資基金投資該企業已滿36個月。

(4) 按照《私募投資基金監督管理暫行辦法》，已在中國(guó)證券投資基金業協會（“基金業協會”）備案爲“創業投資基金”。

(5) 該創業投資基金的基金管理人已在基金業協會登記，規範運作并成(chéng)爲中國(guó)證券投資基金業協會會員。

其中，投資時點以創業投資基金投資後(hòu)，被(bèi)投企業取得工商部門核發(fā)的營業執照或工商核準變更登記通知書爲準。相關指标按投資時點之上一年末的數據進(jìn)行認定。投資時點以第一次投資爲準，後(hòu)續對(duì)同一标的企業的投資均按初始時點确認。

從上述條件中可見，私募監管問答排除了有關鎖定期的特别安排對(duì)(i)在基金業協會備案爲股權投資類或其他非創業投資類的基金以及(ii)境外基金的适用，且(iii)所适用的境内創業投資基金也是按照《私募投資基金監督管理暫行辦法》在基金業協會(而非按照《創業投資企業管理暫行辦法》在發(fā)改委系統)備案的創業投資基金。符合條件的創業投資基金由其基金管理人向(xiàng)保薦機構提出書面(miàn)申請，經(jīng)保薦機構和發(fā)行人律師核查确認後(hòu)，再由保薦機構向(xiàng)證監會發(fā)行審核部門提出書面(miàn)申請。

最後(hòu)，發(fā)行監管問答還(hái)列出了一項兜底條款，對(duì)于存在刻意規避股份限售期要求的，證監會將(jiāng)按照實質重于形式的原則，要求相關股東參照控股股東、實際控制人的限售期進(jìn)行股份鎖定。